Información Privilegiada e Insider Trading
El uso de informacion privilegiada es uno de los delitos bursatiles mas examinados en la RG 731/2018. El profesional habilitado que asesore o ejecute operaciones con informacion privilegiada incurre en responsabilidad penal y administrativa simultaneas. Esta leccion es de lectura obligatoria antes de rendir.
Definicion legal de informacion privilegiada
El articulo 117 de la Ley 26.831 (Ley de Mercado de Capitales) define la informacion privilegiada como aquella informacion concreta, no publica y relativa a uno o varios emisores de valores negociables, o a sus valores negociables, que de hacerse publica podria influir significativamente en la cotizacion de dichos valores.
Los tres elementos son copulativos; deben verificarse todos para que la informacion sea "privilegiada" en sentido tecnico legal:
- Concreta: no es un rumor ni una especulacion; existe un hecho o circunstancia determinada.
- No publica: no ha sido divulgada por la via reglamentaria (AIF de la CNV) ni esta disponible al mercado en general.
- Price-sensitive: su divulgacion afectaria de manera significativa el precio de cotizacion.
La Ley 26.831 adopto la tradicion europea (Directiva de Abuso de Mercado de la UE) al definir informacion privilegiada por sus caracteristicas objetivas, no por la calidad del sujeto que la posee. Esto amplio el universo de potenciales infractores respecto del regimen anterior.
Prohibicion del uso de informacion privilegiada
El articulo 119 de la LMC prohibe a toda persona que disponga de informacion privilegiada:
- Operar por cuenta propia o ajena sobre los valores negociables a que refiere esa informacion.
- Inducir a terceros a operar sobre esos valores.
- Comunicar o transmitir la informacion privilegiada a terceros fuera del ejercicio normal de su actividad.
La prohibicion rige desde el momento en que la persona toma conocimiento de la informacion y cesa cuando la informacion se hace publica por los canales reglamentarios.
Sujetos alcanzados: insiders primarios y secundarios
La doctrina y la regulacion comparada distinguen dos categorias de insiders:
Insiders primarios (o corporativos): personas que acceden a la informacion privilegiada en razon de su vinculo directo con el emisor.
- Directores, miembros del consejo de vigilancia.
- Sindicos y miembros del comite de auditoria.
- Gerentes de primera linea y funcionarios con acceso habitual a informacion estrategica.
- Accionistas de control que acceden a la informacion por esa condicion.
- Auditores externos, asesores legales, bancos de inversion actuando en una operacion.
Insiders secundarios (o tippees): personas que reciben la informacion privilegiada de un insider primario (o de otro insider secundario en cadena) y la utilizan sabiendo o debiendo saber su caracter privilegiado.
Manipulacion de mercado: practicas prohibidas
La LMC regula como infraccion autonoma la manipulacion de mercado, que comprende conductas distintas al insider trading aunque igualmente lesivas para la integridad del mercado:
- Operaciones ficticias (wash trading): el mismo sujeto o sujetos concertados compran y venden entre si sin transferencia real de riesgo, generando apariencia de volumen o actividad.
- Marking the close: operaciones al cierre de la sesion destinadas a influir artificialmente en el precio de cierre.
- Rumores o informacion falsa: difusion de informacion sabidamente falsa o enganosa para mover precios.
- Ordenes no genuinas (spoofing): ingreso de ordenes con intencion de cancelarlas antes de su ejecucion, creando señal falsa de demanda u oferta.
- Operaciones concertadas (pools): acuerdo entre partes para elevar o deprimir artificialmente el precio de un valor.
Sanciones penales y administrativas
El regimen sancionatorio es dual: la CNV impone sanciones administrativas y la justicia penal puede imponer penas privativas de la libertad.
Sanciones administrativas (CNV, art. 132 LMC):
- Apercibimiento.
- Multa de hasta $1.500.000 por infraccion (monto actualizable).
- Inhabilitacion para actuar en el mercado de capitales (temporal o permanente).
- Suspension o revocacion de la autorizacion para operar.
- Publication de la sancion (efecto reputacional).
Sanciones penales (Codigo Penal, art. 307 y ss.):
- El uso de informacion privilegiada por insiders primarios puede encuadrar en el delito de uso de informacion privilegiada con pena de prision de uno a cuatro anos e inhabilitacion especial.
- La manipulacion de mercado puede encuadrar en manipulacion de instrumentos financieros con pena de prision de uno a seis anos.
- Ambas sanciones son acumulables con las administrativas de la CNV (no hay principio de non bis in idem entre sede penal y administrativa en Argentina).
La misma conducta puede generar simultineamente un expediente administrativo ante la CNV y un proceso penal. El sobreseimiento o la absolucion penal no impide la sancion administrativa, y viceversa, porque los estandares de prueba y los bienes juridicos protegidos son distintos.
Deber de confidencialidad
Toda persona que, en razon de su cargo, funcion o actividad profesional, tenga acceso a informacion privilegiada tiene el deber de mantenerla en estricta confidencialidad hasta su divulgacion publica. Este deber se extiende a:
- Los directores, gerentes y empleados del emisor.
- Los asesores externos (abogados, contadores, bancos de inversion, imprentas financieras).
- Los funcionarios de la CNV, BYMA y demas entidades supervisadas que accedan a informacion en ejercicio de sus funciones.
El incumplimiento del deber de confidencialidad —incluso sin haber operado— puede constituir por si solo una infraccion administrativa.
Murallas chinas (Chinese walls)
En entidades que desarrollan multiples actividades financieras (bancos, agentes de liquidacion y compensacion, sociedades de bolsa con area de research y area de banca de inversion), existe el riesgo de que informacion privilegiada fluya entre sectores.
Las murallas chinas son barreras de informacion organizativas, procedimentales y tecnologicas destinadas a impedir ese flujo:
- Separacion fisica de espacios de trabajo entre areas sensibles.
- Restricciones de acceso a sistemas informaticos por perfil de usuario.
- Prohibicion de comunicacion de ciertos temas entre areas (ej: banca de inversion no puede compartir datos de una OPA con el area de research o de gestion de carteras).
- Listas de valores restringidos (restricted list): valores negociables sobre los cuales el area de banca conoce informacion no publica y que no pueden ser recomendados ni operados por otras areas hasta que la informacion sea publica.
- Registros de acceso y auditorias periodicas de cumplimiento.
La CNV puede requerir evidencia de la implementacion efectiva de murallas chinas como condicion para autorizar ciertas actividades o en el marco de investigaciones.
"Restricted list" y "watch list" son conceptos relacionados pero distintos: la restricted list prohibe operar sobre los valores incluidos; la watch list simplemente alerta al area de compliance para monitorear las operaciones sin prohibirlas en todos los casos. El examen puede preguntar esta distincion.
Preguntas de practica
PREGUNTA DE COMPRENSIÓN
Un gerente de finanzas de una emisora, antes de que se anuncie publicamente una fusion, comenta la noticia a su hermano. El hermano compra acciones. Quien comete infraccion y de que tipo?
↳ RESPUESTA
Ambos cometen infraccion. El gerente es insider primario: transmitio informacion privilegiada fuera del ejercicio normal de su actividad, lo que esta expresamente prohibido por el art. 119 LMC. El hermano es insider secundario: recibio la informacion sabiendo (o debiendo saber) su caracter privilegiado y opero sobre ella. Ambos estan expuestos a sanciones administrativas de la CNV y eventualmente penales.
PREGUNTA DE COMPRENSIÓN
Cuales son los tres elementos que debe reunir la informacion para ser 'privilegiada' en los terminos del art. 117 de la Ley 26.831?
↳ RESPUESTA
Los tres elementos son: (1) concreta —no un rumor sino un hecho determinado—; (2) no publica —no divulgada por los canales reglamentarios—; y (3) price-sensitive —susceptible de afectar significativamente la cotizacion si se conociera. Los tres deben verificarse simultaneamente.
PREGUNTA DE COMPRENSIÓN
Una sociedad de bolsa tiene un area de banca de inversion que asesora en una OPA sobre Empresa X, y un area de research que sigue la misma empresa. Que mecanismo debe implementar para evitar el uso de informacion privilegiada entre areas?
↳ RESPUESTA
Debe implementar murallas chinas: separacion de acceso a sistemas, prohibicion de comunicacion entre areas sobre el mandato de la OPA, inclusion de Empresa X en la restricted list (los analistas de research no pueden emitir recomendaciones ni el area de carteras puede operar ese valor mientras la informacion no sea publica), y registro de accesos para auditoria de compliance.
Esta leccion tiene fines exclusivamente educativos para la preparacion del examen CNV Idoneidad. No constituye asesoramiento legal ni de cumplimiento normativo. Para situaciones concretas de compliance, consultar con abogado especializado en mercado de capitales.